「問題的提出」

用人單位能否以勞動者拒絕繳納社保為由構(gòu)成嚴重違紀，予以開除且無需支付經(jīng)濟補償？

「法律解答」

《勞動爭議司法解釋（二）》正式實施后，不少企業(yè)有點無所適從，與勞動者協(xié)商要求勞動者繳納社保，但許多勞動者十分抗拒不予配合，那么此等情況下，勞動者是否構(gòu)成嚴重違紀？

肯定觀點：

《勞動法》第72條規(guī)定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?！渡鐣ｋU法》也規(guī)定，用人單位和職工均應(yīng)當參加社會保險。由此可知，參加社會保險是用人單位和勞動者雙方的法定義務(wù)。
因此，勞動者不配合用人單位繳納社會保險費的行為，本身就是逃避這項法定義務(wù)，影響了勞動關(guān)系的正常履行，而且使用人單位面臨法律風險。因此，這是勞動者的一種嚴重過錯。用人單位從合理合法規(guī)避法律風險的角度出發(fā)，解除與勞動者的勞動關(guān)系并無不妥。

案例來源：中國勞動保障報微信公眾號

否定觀點：

如上所述，既然用人單位和職工均應(yīng)當參加社會保險，而用人單位依據(jù)法律規(guī)定可以代扣代繳，故而用人單位無需征得勞動者同意，便可以直接在勞動者應(yīng)發(fā)的工資中予以扣除。因此，倘若用人單位單純的以勞動者拒絕繳納社保為由，難以支持。

筆者認為，兩種觀點需要綜合予以把握。

由于在實踐中，不少企業(yè)處于內(nèi)卷狀態(tài)，對于否定觀點的這種操作較為害怕，一旦這么干了就會面臨員工流失的情況，因為員工到手的工資變少了，與當初說好的不一樣。換而言之，企業(yè)給予員工的工資并未達到行業(yè)平均水平，或者企業(yè)本身并沒有形成足夠的競爭力，只能通過卷成本來吸引客戶。

但是倘若企業(yè)未能解決社保新規(guī)下面臨的成本增長問題，即如何在成本不變或略微增加的情況下繼續(xù)用工不再承擔額外的法律風險，那么兩者相較之下是沒有實際意義的，因為最終擔責的都是企業(yè)。

故而在此等情況下，企業(yè)選擇繳納社保適當?shù)奶岣叱杀净蚋淖冇霉ば问胶头绞剑瑢ΜF(xiàn)有員工進行洗牌是必然面臨的局面。

在選擇繳納社保的情況下，企業(yè)可以通過與員工或當?shù)厝松鐪贤私鈩趧诱卟辉敢饫U納社保的原因，有些勞動者是因為在老家繳納了居民保險、城鎮(zhèn)保險，認為異地繳納成本較高不愿意繼續(xù)繳納，有些勞動者則是因為想規(guī)避一定政策、法律要求等等。

因此，選擇企業(yè)合規(guī)的路徑，將不愿意繳納社保、違法繳納社保的原因歸屬于勞動者時，就有了為未來應(yīng)對勞動者反悔或以嚴重違紀為由解除勞動合同的必要證據(jù)。因為前一種情形，法院或有支持用人單位的傾向與可能，從而減少損失。（具體可參考，）《《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》深度解讀系列：如何理解社保新規(guī)？》）。在后者的情況下，即在本問題下，企業(yè)則可以通過合規(guī)的途徑出清不遵守法律的員工，肯定觀點無疑可以為最終獲得法院的支持奠定基礎(chǔ)。