最高法院:在股權(quán)收購過程中,如何正確行使不安抗辯權(quán)?

作者：唐青林 李舒 王盼(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：《民法典》第五百二十八條對不安抗辯權(quán)規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方”。如果行使不安抗辯權(quán)一方僅通知了對方停止履行的決定，而沒有通知具體原因，人民法院會否據(jù)此認(rèn)為不屬于行使不安抗辯權(quán)而是構(gòu)成根本違約？本文在此通過最高人民法院的一則經(jīng)典案例，對上述問題進(jìn)行分析。

裁判要旨

合同一方行使不安抗辯權(quán)的，應(yīng)及時將中止履行的決定及其原因告知對方，以便對方可以提供適當(dāng)擔(dān)保以恢復(fù)履行。如僅通知中止履行的決定而未告知具體原因，其在庭審中又提出該中止履行原因的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該原因不屬于其行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)，并認(rèn)定其無正當(dāng)理由未按照約定履行合同義務(wù)構(gòu)成違約。

案情簡介

一、2017年3月31日，工會委員會與劉某聞簽訂《股份收購協(xié)議書》約定：工會委員會向劉某聞轉(zhuǎn)讓所持莆運(yùn)公司88%的股份，劉某聞應(yīng)于2017年5月31日前支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款；

二、后查明，劉某聞未按期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。雙方因此多次修改支付時間，最后一次約定劉某聞應(yīng)于2018年6月30日前嚴(yán)格按照雙方已簽署的協(xié)議約定全面履行合同義務(wù)；

三、2018年4月28日，莆運(yùn)公司為其全資子公司閩運(yùn)公司債務(wù)提供保證擔(dān)保，擔(dān)保金額為3150萬元；

四、2018年6月，莆運(yùn)公司職工及退休持股會員（股東）聯(lián)名致信莆田市國資委、莆田市交通局，認(rèn)為劉某聞不斷拖延股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付時間，要求政府介入收購；

五、2018年6月26日，劉某聞致函工會委員會稱：工會委員會未向劉某聞披露上述聯(lián)名信事件，使劉某聞嚴(yán)重質(zhì)疑工會委員會就本次交易的履約能力，并以此為由一直未支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款；

六、工會委員會以劉某聞根本違約為由訴至法院要求解除合同。北京高院一審認(rèn)為，劉某聞未按約支付剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款構(gòu)成根本違約，而非行使不安抗辯權(quán)；

七、劉某聞不服提起上訴，主張行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)是目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露，不構(gòu)成違約。最高人民法院二審維持原判，認(rèn)為劉某聞2018年6月26日的致函中并未體現(xiàn)莆運(yùn)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露的事實(shí)，故該事實(shí)不屬于劉某聞行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)。

裁判要點(diǎn)

本案的核心爭議在于，行使不安抗辯權(quán)未及時通知對方停止履行的原因，是否仍屬于行使不安抗辯權(quán)還是構(gòu)成根本違約，對此，最高人民法院認(rèn)為：

首先，依據(jù)《民法典》第五百二十八條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方”。故，合同一方要行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)及時將中止履行的決定及其原因告知工會委員會，以便對方提供適當(dāng)擔(dān)保以恢復(fù)履行；

其次，劉某聞在上訴中主張行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)是目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露，但是該事實(shí)依據(jù)并未在2018年6月26日的函件中予以體現(xiàn)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露并非劉文聞行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)。

綜合以上，最高人民法院認(rèn)定行使不安抗辯權(quán)未及時通知對方停止履行的原因的，構(gòu)成根本違約，并不屬于行使不安抗辯權(quán)。

實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)出版了《云亭法律實(shí)務(wù)書系》。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。該書系的選題和寫作體例，均以實(shí)際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實(shí)踐需要出發(fā)，為實(shí)踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

前車之鑒,后事之師，為避免未來在類似糾紛中處于不利地位，筆者結(jié)合《民法典》、《公司法》及相關(guān)司法判例總結(jié)實(shí)務(wù)中的要點(diǎn)如下：

1、不安抗辯權(quán)，指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的，有權(quán)主張中止履行合同義務(wù)。不安抗辯權(quán)的行使應(yīng)嚴(yán)格符合法定的構(gòu)成要件與履行方式。

2、法律之所以要求行使不安抗辯權(quán)的一方要及時通知對方中止履行的決定及原因，是因?yàn)橐购贤瑢Ψ街ぴ撌聦?shí)的存在，并盡力在合理期限內(nèi)恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保，從而使合同得以繼續(xù)履行。本案中，當(dāng)事人即是因?yàn)殡m致函表明了對對方履行能力的擔(dān)憂，但卻沒有通知是基于何種事實(shí)產(chǎn)生此種擔(dān)憂，使得法院在庭審中不再對該事實(shí)進(jìn)行審查，從而導(dǎo)致當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)失敗，并被認(rèn)定為構(gòu)成根本違約承擔(dān)違約責(zé)任。

3、依照法律規(guī)定，行使不安抗辯權(quán)的具體條件包括：屬于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)、債務(wù)的履行有先后順序以及后履行一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。在條件達(dá)成時，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人可以主張中止履行自己的合同義務(wù)。如果后履行一方在合理期限屆滿后，仍沒有恢復(fù)履行能力，也沒有提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，則先履行一方可以主張解除合同。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實(shí)踐中，每個案例的細(xì)節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點(diǎn)直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對本文案例裁判觀點(diǎn)的認(rèn)同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當(dāng)援引或參照。）

相關(guān)法律法規(guī)

《中華人民共和國民法典》（2021年1月1日實(shí)施）

第五百二十七條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第五百二十八條當(dāng)事人依據(jù)前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行的一方可以解除合同并可以請求對方承擔(dān)違約責(zé)任。

法院判決

以下為最高人民法院就劉某聞未按期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的行為是構(gòu)成根本違約還是屬于行使不安抗辯權(quán)的詳細(xì)論述：

在二審?fù)徶校瑒⒛陈勚鲝埰渫ㄟ^2018年6月26日的致函依法向工會委員會行使了不安抗辯權(quán)。依據(jù)該函件的內(nèi)容，劉某聞行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)是2018年6月目標(biāo)公司職工及退休持股會員（股東）聯(lián)名致信莆田市國資委、莆田市交通局的事件。劉某聞在上訴中主張行使不安抗辯權(quán)的另一個事實(shí)依據(jù)是目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露，但是該事實(shí)依據(jù)并未在2018年6月26日的函件中予以體現(xiàn)。

《中華人民共和國合同法》第六十九條規(guī)定，“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行”，故劉文聞若要行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)及時將中止履行的決定及其原因告知工會委員會，以便對方提供適當(dāng)擔(dān)保以恢復(fù)履行。因劉某聞并未提交以目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露為由通知工會委員會行使不安抗辯權(quán)的相關(guān)證據(jù)，加上閩運(yùn)公司《銀行付款通知書》上有劉某聞的聯(lián)系人鄧某銘的簽字，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定目標(biāo)公司對外提供3150萬元擔(dān)保未依約披露并非劉某聞行使不安抗辯權(quán)的事實(shí)依據(jù)。

案件來源

劉某聞、福建莆田汽車運(yùn)輸股份有限公司工會委員會股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛民事二審民事判決書【最高人民法院（2021）最高法民終1043號】

在檢索大量類案的基礎(chǔ)上，筆者總結(jié)相關(guān)裁判規(guī)則如下，供讀者參考：

(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方已對簽訂前目標(biāo)公司可能遺漏的債務(wù)及相關(guān)法律責(zé)任作出安排，受讓方又以轉(zhuǎn)讓方未如實(shí)披露債務(wù)為由主張行使不安抗辯權(quán)的，人民法院不予支持。

案例1：李某、張某俊等與李某、張某俊等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛申請?jiān)賹徝袷虏枚〞咀罡呷嗣穹ㄔ?2015)民申字第507號】

李某提出其未如約支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的原因系澤源公司對《投資合作股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》簽訂前的公司債務(wù)未盡如實(shí)告知義務(wù)，使其受讓股權(quán)后的蓖麻公司存有重大債務(wù)壓力和經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，故其可行使不安抗辯權(quán)，不構(gòu)成違約。本院認(rèn)為，該抗辯并不成立。

雙方簽訂的《投資合作股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》第八條明確約定“山西經(jīng)作蓖麻科技有限公司在本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓以前所發(fā)生的一切債務(wù)、糾紛或可能給乙方（李某）造成不利影響的事件，甲方（胡某勝、張某俊、澤源公司）已經(jīng)在本協(xié)議生效前予以說明或記載，并由甲方全權(quán)處理完善，否則不利之法律后果由甲方獨(dú)立承擔(dān)”。據(jù)此可知雙方已對可能遺漏的債務(wù)及相關(guān)法律責(zé)任作出安排，即便胡國勝、張英俊、澤源公司存在未如實(shí)披露公司債務(wù)之情形，亦應(yīng)由其自行承擔(dān)法律后果，故并未影響李銳受讓股權(quán)之合同根本目的的實(shí)現(xiàn)。

(二)主張行使不安抗辯權(quán)的一方需能證明對方履行能力明顯極低、存在不能給付的風(fēng)險(xiǎn)。

案例2：兗州市銀河電力有限公司與無錫華光鍋爐股份有限公司定作合同糾紛申請?jiān)賹徝袷虏枚〞咀罡呷嗣穹ㄔ?2015)民申字第3229號】

銀河公司延期付款不屬于行使不安抗辯權(quán)的情形。首先，銀河公司沒有舉證證明華光公司的履行能力明顯降低，存在不能給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。銀河公司只是主張因華光公司曾多次出現(xiàn)未按照發(fā)貨進(jìn)度和安裝要求供貨及施工的情況，擔(dān)心華光公司怠于履行義務(wù)，且對該主張未提交相應(yīng)證據(jù)予以證實(shí)。其次，銀河公司沒有向華光公司發(fā)出行使不安抗辯權(quán)的通知。銀河公司于2010年12月6日致華光公司的函，只是要求華光公司盡快將此前急需的貨物盡快發(fā)出并安裝，沒有中止履行的意思表示和向華光公司提供適當(dāng)擔(dān)保的合理期限等內(nèi)容。因此，銀河公司延期付款的行為不屬于《中華人民共和國合同法》第68條、第69條規(guī)定的行使不安抗辯權(quán)的情形，二審判決認(rèn)定銀河公司未提交證據(jù)證實(shí)其在案涉合同履行過程有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，并無不當(dāng)。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

主編唐青林律師簡介

唐青林律師

北京云亭律所創(chuàng)始合伙人

電話/微信:13910169772

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達(dá)26年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項(xiàng)目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗(yàn)和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實(shí)務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計(jì)指引——基于200個公司章程及股東爭議真實(shí)案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實(shí)務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實(shí)務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實(shí)務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點(diǎn)評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

主編聯(lián)系方式：

單位:北京云亭律師事務(wù)所

唐青林 創(chuàng)始合伙人、律師

手機(jī)（微信）:13910169772

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