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有限責任公司設立時，股東是否必須簽訂設立協(xié)議？

解答：依據(jù)《公司法》第四十三條的規(guī)定，有限責任公司設立時的股東可以簽訂設立協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權(quán)利和義務。該條規(guī)定中的“可以簽訂設立協(xié)議”一句，表明該條系任意性規(guī)范，立法目的在于發(fā)揮提示功能，不是強制性規(guī)定。該條意味著有限責任公司的發(fā)起人享有選擇簽訂公司設立協(xié)議的權(quán)利，“可以”自行協(xié)商是否簽訂公司設立協(xié)議以及如何簽訂設立協(xié)議。簽訂公司設立協(xié)議不是有限責任公司發(fā)起人的義務，發(fā)起人可以簽訂設立協(xié)議，也可以不簽訂設立協(xié)議。與此不同的是，根據(jù)《公司法》第九十三條第二款的規(guī)定，股份有限公司設立時，發(fā)起人“應當”簽訂發(fā)起人協(xié)議，簽訂發(fā)起人協(xié)議是股份有限公司的發(fā)起人應當履行的強制性義務。盡管股份有限公司發(fā)起人未按照《公司法》要求簽訂發(fā)起人協(xié)議并不會導致公司設立行為無效，但對比上述規(guī)定可知，立法機關(guān)對于股份有限公司的設立提出了更高的要求。

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經(jīng)過公證的贈與合同能否任意撤銷？

解答：依據(jù)《民法典》第六百五十八條的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定。六百六十條的規(guī)定，經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災、扶貧、助殘等公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人可以請求交付。依據(jù)前款規(guī)定應當交付的贈與財產(chǎn)因贈與人故意或者重大過失致使毀損、滅失的，贈與人應當承擔賠償責任。實踐中，贈與公證是公證處依法證明贈與人贈與財產(chǎn)、受贈人收受贈與財產(chǎn)或贈與人與受贈人簽訂贈與合同真實、合法的行為。贈與人贈與的財產(chǎn)必須是贈與人所有的合法財產(chǎn)。此類贈與合同不得任意撤銷。另，贈與人與受贈人惡意串通，以逃債為目的進行贈與，客觀上損害他人合法權(quán)益，應視為無效民事法律行為。此時即便對贈與行為做出公證，亦應認為贈與行為無效。

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破產(chǎn)受理前立案的訴訟案件，債務人企業(yè)應承擔的訴訟費如何定性？

解答：根據(jù)最高人民法院發(fā)布的答疑意見，破產(chǎn)受理前所立案件產(chǎn)生的訴訟費用屬于普通債權(quán)，不應納入破產(chǎn)費用支付。理由如下：首先，破產(chǎn)費用是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出，旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必須的程序上的費用。其要件通常包括：時間上必須是在破產(chǎn)程序期間所發(fā)生，用途上必須是為全體債權(quán)人的共同利益而支出，目的上在于保障破產(chǎn)程序的順利進行?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第四十一條規(guī)定的破產(chǎn)費用包括：（一）破產(chǎn)案件的訴訟費用；（二）管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；（三）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。其中“破產(chǎn)案件的訴訟費”是指破產(chǎn)案件受理費和其他訴訟費用，原則上應發(fā)生在破產(chǎn)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)期間，通常包括破產(chǎn)案件受理費、公告費、送達費、法院登記申報債權(quán)的費用、人民法院召集債權(quán)人會議的費用、證據(jù)保全費用、財產(chǎn)保全費用、鑒定費用、勘驗費用以及人民法院認為應當由債務人財產(chǎn)支付的其他訴訟上的費用。其次，《民事訴訟法》第一百二十一條中規(guī)定：“當事人進行民事訴訟，應當按照規(guī)定交納案件受理費?！痹V訟費自人民法院受理案件時已經(jīng)產(chǎn)生，人民法院作出裁判時，確定訴訟費金額及負擔主體。破產(chǎn)受理前已經(jīng)立案的訴訟案件，雖因破產(chǎn)受理時訴訟未決，導致訴訟費金額和負擔主體在破產(chǎn)受理后才確定，但并不改變訴訟費用在破產(chǎn)受理前已經(jīng)產(chǎn)生的事實。同時，鑒于該類需由債務人企業(yè)承擔的訴訟費，一般系個別債權(quán)人向破產(chǎn)企業(yè)追討形成的訴訟，或者債務人對外訴訟但敗訴的情形，亦不屬于為全體債權(quán)人利益的支出，故不應納入破產(chǎn)費用范疇。最后，《最高人民法院關(guān)于適用〈企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（三）》第一條規(guī)定：“人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，此前債務人尚未支付的公司強制清算費用、未終結(jié)的執(zhí)行程序中產(chǎn)生的評估費、公告費、保管費等執(zhí)行費用，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法關(guān)于破產(chǎn)費用的規(guī)定，由債務人財產(chǎn)隨時清償。此前債務人尚未支付的案件受理費、執(zhí)行申請費，可以作為破產(chǎn)債權(quán)清償。”雖然實踐中對“此前債務人尚未支付的案件受理費”存在不同理解，但結(jié)合前述分析，只要訴訟案件在受理破產(chǎn)申請前立案，無論是在受理破產(chǎn)申請前已確定但債務人尚未支付的訴訟費，還是直到破產(chǎn)程序進行中該案件審結(jié)并判令債務人承擔訴訟費，均應當按照破產(chǎn)債權(quán)處理，而不宜納入破產(chǎn)費用。這一認定亦符合企業(yè)破產(chǎn)法對破產(chǎn)費用嚴格限定的立法精神和原則，有助于維護全體債權(quán)人的合法權(quán)益。

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雇主為員工購買的團體意外險的保險金，能否沖抵雇主賠償責任？雇主承擔賠償責任后能否獲得意外險保險金請求權(quán)？

解答：根據(jù)最高人民法院發(fā)布的答疑意見，雇員所獲團體意外險保險金不應沖抵雇主對雇員依法應當承擔的賠償責任。根據(jù)《保險法》第三十九條第二款規(guī)定，投保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險，不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受益人。其立法本意在于，消除用人單位優(yōu)勢地位的影響，保障勞動者的權(quán)益。實踐中，用人單位與勞動者在勞動關(guān)系中處于不平等地位，用人單位可能利用其所占據(jù)的優(yōu)勢地位使勞動者作出違背真實意思的表示，如果允許作為被保險人的勞動者指定用人單位為受益人，則會出現(xiàn)用人單位誘導或者強迫作為被保險人的勞動者指定其為受益人，以規(guī)避保險法的強制性規(guī)定。如允許雇主為員工投保意外險后可以直接在賠償款中扣除該保險金，雇主即成為實質(zhì)意義上的受益人，顯然違背立法精神，也違背團體意外傷害保險的功能目的。主承擔賠償責任后不能獲得雇員的意外險保險金請求權(quán)。根據(jù)《保險法》第三十九條第二款規(guī)定，團體意外險的受益人是被保險人及其近親屬。用人單位雖然支付了保險費，但不能成為團體意外險受益人，不享有保險金請求權(quán)。同時，《保險法》第四十六條規(guī)定：“被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不享有向第三者追償?shù)臋?quán)利，但被保險人或者受益人仍有權(quán)向第三者請求賠償?！备鶕?jù)此條規(guī)定，被保險人或者受益人可以兼得保險金與第三人的賠償。同理，雇主向雇員承擔賠償責任后，不應享有代位追償權(quán)，不應自動獲得雇員的意外險保險金請求權(quán)。

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一方起訴離婚時，要求法院將其父母在自己婚后部分出資所購買房屋判令歸自己所有時，能否得到法院支持？

解答：依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第二十九條的規(guī)定，當事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應當認定為對自己子女個人的贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。當事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，依照約定處理；沒有約定或者約定不明確的，按照民法典第一千零六十二條第一款第四項規(guī)定的原則處理。司法實踐中經(jīng)常發(fā)生的情形是，父母為子女婚后購買房屋支付了部分價款（往往是首付款），以子女名義簽訂房屋買賣合同并將房屋所有權(quán)登記在一方子女或雙方子女名下。這種情況下，根據(jù)上述規(guī)定，若雙方?jīng)]有約定或約定不明確，應按照《民法典》第一千零六十二條第一款第四項規(guī)定的原則將該出資的首付款認定為對夫妻雙方的贈與。相應地，婚后以子女一方或雙方名義簽訂的不動產(chǎn)買賣合同并以該出資作為首付款所購買的不動產(chǎn)，不管登記在子女一方還是雙方名下，都應視為夫妻共同財產(chǎn)。通常情況下，在當事人雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方或者雙方父母為當事人雙方購置房屋的出資，除父母明確表示該出資是贈與自己子女購置房屋款項的情況之外，根據(jù)法定夫妻共同財產(chǎn)制的原則規(guī)定，都應認定為夫妻共有財產(chǎn)。人民法院在對當事人結(jié)婚后的財產(chǎn)所有權(quán)歸屬認定處理時，首先會適用法定的夫妻婚后所得共同制原則，即婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫或妻一方或雙方所得財產(chǎn)均屬于夫妻共同財產(chǎn)；其次再依照除外情形來認定是否為夫或妻一方所有。這也是對婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻所得財產(chǎn)的一般處理原則。

本期在線解答律師：

金瑋律師 上海邦信陽律師事務所

編輯 | 吳昊

責編 | 陸慧

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